此次法佬汇会客厅邀请到

周建民：光大五道口投资基金管理有限公司董事长；

张伟华：联合能源集团有限公司副总经理兼总法律顾问；

黄才华：国浩律师（北京）事务所合伙人三位重量级嘉宾。

三位主讲嘉宾在法佬汇创始人、中国国际法律文化交流中心理事长王迎军女士的主持下，为大家讲解海外并购的政策解读、反向分手费的具体运用、法律风险防范等具体问题。是一场“实操与经验并存，激情与才华碰撞”的知识盛宴。

联合能源集团有限公司副总经理兼总法律顾问张伟华表示，2015-16两年间，中国投资并购交易逐年提升，除了中国经济的强大之外，也和全球第七次并购浪潮的发生密切相关。随着中国企业海外投资的日益增长，中国政府开始强调对海外投资的引导与规范，对于海外投资的不同类型交易采取“鼓励”“限制”“禁止”等做法。国务院办公厅转发四部委下达一些列指导意见控制海外投资并购就是政府对中国企业海外投资规范引导态度的具体体现，其中有四个坚持，三个类别和四项保障措施。其中的四个坚持 – 企业主体、深化改革、互利共赢、防范风险，体现了政府支持中国企业走向海外的大方向未变，但更加强调海外投资的风险控制。因此，在现有的政策情况下，所有的跨境并购融资手段均需要考虑海外投资的合规性、真实性。外国卖方也在交易中要求中国买方对于中国政府法律变化的风险、中国政府对于资金出境的审批/备案的风险进行承担。这种风险承担的方式往往是和反向分手费、交易签约时确定性融资承诺、托管账户存入反向分手费、在交易的特定时点要求收购资金确定到位等交易机制相联系的。

之后，张伟华先生从海外并购的融资方、买方、卖方三方博弈和风险分配机制入手，重点解读实务中“融资退出先决条件”“买卖双方关于融资陈述与保证及承诺”“、反向分手费”的计算标准、分层结构及触发条件、实际履行及救济方式、卖方的配合承诺、融资实务中的Amcan条款、SunGard条款、番茄酱条款、施乐条款等问题。

演讲期间，张伟华先生对Amcan条款、SunGard条款、番茄酱条款、施乐条款的来历进行了分析，并对番茄酱条款的来历进行了有趣的解读：

当年，巴菲特旗下的伯克希尔哈撒韦公司和3G资本（巴西私募股权公司3G Capital）以280亿美元的企业价值携手私有化亨氏集团（就是产番茄酱最有名的的那家公司）。

由于这是一个杠杆收购，因此交易中将获得融资作为交易先决条件，亨氏集团要求在买方无法获得融资时需要支付高额的反向分手费（14亿美元），巴菲特和3G资本在交易中第一次创造性地提出一个条款：如果买方未能从原始融资方获得融资，亨氏集团应允许买方有四个月时间解决融资问题，要么起诉原始融资方以获得融资，或者寻找替代融资以便搞定收购资金，若未能在规定时间内找到替代融资，则按照约定赔付高额反向分手费，而不是在无法获得融资的时候直接就支付反向分手费，这个条款被称为Ketchup Clause（番茄酱条款）。这个条款的命名其实就是从亨氏最有名的产品番茄酱而来，并在后来的交易中被并购从业者所沿用。

并购交易的条款很多就是故事的集合，不少交易实务和发展都是从这些有趣的案例中提炼而来。

光大五道口投资基金管理有限公司董事长周建民表示，从去年年底开始，海外并购力度逐渐下降，资本市场有些悲观，但是发改委、商务部、外管局等部门领导纷纷强调三个坚持和三个确保。